律師不會告訴你的事2：訴訟糾紛全攻略
作者：張冀明
出版社：商周出版
出版日期：2010年01月08日
內容簡介
誰說解決糾紛一定要打官司？打官司一定得請律師？
律師究竟提供哪些服務？該如何從律師那裡得到幫助？
訴訟關鍵，當事人的認知與作為，比律師的角色更重要！
馬特拉案、威盛案、四汴頭案等眾所周知的官司背後，運籌帷幄的重要操盤手張冀明律師，再度現身說法。本書將再度揭開律師不會告訴你的重要內幕與技巧。
很多糾紛其實並不需要走到訴訟的地步，因為訴訟涉及風險管理、時間與金錢成本，而這些事情是一般律師在接案前不會分析給你聽的。
一旦真的步入訴訟，我們該如何找對律師？如何判斷律師是否適任？怎麼跟律師溝通？對律師要抱持什麼樣的期待？律師在每個訴訟階段可以提供哪些幫助？這些都將在本書中一一揭露，並提供實用指引。
掌握以下四大關鍵，一次搞定訴訟糾紛：
．搞清楚你是不是真的需要打官司
．做好打官司前的準備功課
．知道如何從律師那裡得到幫助
．妥善運用訴訟的十項決戰法則
本書特色
延續「律師不會告訴你的事」這樣的概念，本書更加貼近一般大眾與當事人的角度，提供大眾更實用的法律知識與入門方法，教導大眾如何與律師交手、如何從律師那得到需要的法律幫助，協助當事人遇到困難時尋找解決路徑。
作者簡介
張冀明
出生於台灣嘉義。取得台灣大學法律學士、美國哥倫比亞大學法學碩士及中國政法大學法學博士，目前為眾達（Jones Day）國際法律事務所律師。
名人推薦
裕隆集團董事長 嚴凱泰
眾達主持律師 黃日燦
英華達股份有限公司董事長 張景嵩
城邦出版集團首席執行長 何飛鵬
◎由一位能夠贏得信賴的律師來寫作法律風險與訴訟處理之道，定能讓讀者與可能涉入官司的當事人，從「問題」到「問題解決」之間，抓到最有效的途徑。——裕隆集團執行長嚴凱泰
◎字裡行間充滿了張律師的關懷仁心，信手拈來都是他多年執業的智慧結晶，沒有枯燥的理論學說或艱澀的法律用語，讓讀者能夠輕鬆地瞭解法律風險，學習因應之道，的確是一本少見的好書。——眾達國際法律事務所主持律師黃日燦
◎本書將有助於融化解凍法律與普羅大眾的關係，讓法律的遊戲規則成為顯學，從而實質提升整個社會大眾的法律素養，更可能因此加強了法律體系運作的效率。——英華達股份有限公司董事長張景嵩
真的要打官司嗎？
以過去二十餘年身為訴訟律師的經驗，我深知走向訴訟過程的艱辛及痛苦。看著眾多當事人在訴訟過程中歷經心情煎熬與生活起伏，因此我不會建議當事人任意提起訴訟。
法律爭端的解決方式不外乎透過協商或訴訟。前者可以由爭執雙方自行協商和解，也可經由第三者協調以達成和解；後者是交由法院或仲裁機構認定是非曲直，作出專業判斷。
訴訟，是由國家設立的法院組織，就糾紛雙方的主要法律爭端，進行調查審理，依循一定的法律程序，最後交由法官作出判斷。訴訟，是解決糾紛的重要方式，只要經法院判決確定，不論真相為何，糾紛內容即告確立，雙方都要遵循法院判斷的結果。
是否走入訴訟，不同的人有不同的考量角度。依過去經驗，我建議當事人宜考量下列幾項因素：
糾紛當下的雙方立場
和解談判必須立基於雙方平等的地位，如果雙方處於不平等的狀態，就很難達成和解結果。我過去處理的訴訟糾紛，都是雙方無法達成和解，只好訴諸法院處理，而無法達成和解的主要原因，不外乎一方有求於他方，使他方姿態很高，即使一方委屈求全，他方仍不願予以善意回應。因此，訴訟就成為解決糾紛的可能選項。
我曾承辦一件買賣糾紛的民事案件，我的當事人是賣方，已依雙方的合約約定，將貨物交予買方，但買方藉故一再以貨物有瑕疵為由拒絕付款，我的當事人雖然多次與對方協商貨款折讓，以期盡早取得貨款，但對方仍堅持不支付貨款。
由於我的當事人與對方沒有其他合作關係，也沒有享有和對方合作的其他債權，可以作為雙方抵銷貨款的法律手段，對方可能也瞭解雙方當時的立場及合約履行的地位，所以對方的姿態相對地比我的當事人高，我的當事人即使退讓，也得不到對方的善意回應。所以，我只能建議當事人提出訴訟，尋求法院判決。
在考慮是否提出訴訟時，有另一個思考重點，就是應評估可否藉由訴訟手段，使雙方的談判地位趨於平等。如果經由訴訟手段仍無法「拉平」雙方立場時，縱使雙方的立場迥異，也不宜隨意提出訴訟，否則只是徒增雙方的緊張關係，無濟於糾紛的解決。
從另外的角度來看，訴訟只是一種手段，提出訴訟未必就是「你死我活」的血腥爭鬥。訴訟過程中，可以隨時評估雙方地位是否已趨於平等，如果情勢已接近平等時，則可以思考結束訴訟戰爭，並依不同種類的訴訟，做不同方式的撤回。
處於談判地位較高的一方，掌握糾紛解決的主動權，固然無主動提起訴訟的必要。不過仍要謹慎處理與對方的溝通，盡量避免引發對方「狗急跳牆」的不理性動作，而使自己陷入不必要的法律訴訟泥沼。畢竟，訴訟戰爭一旦發動，對方必定傾全力攻擊，原本處於談判地位高的一方，反而要因應不必要的訴訟戰爭，無異提高了法律風險。
我認為，「不到訴訟的最後關頭，絕不輕言訴訟」，給自己及對方相對的空間。當然，如果糾紛雙方已無其他方式解決，訴訟自然是必要的選項。
訴訟成本估算
訴訟切忌逞一時之快，因為從決定提起訴訟到訴訟結束，是一條漫長的道路。所以，考慮是否提起訴訟時，要先瞭解所欲採取可能的訴訟手段所需的「時間成本」及「金錢成本」。
時間成本
所謂「時間成本」，是指訴訟要投入的時間；主要考量是個人在正常的生活及工作時間之外，是否仍行有餘力，可以重新調整作息，以因應訴訟戰爭的準備。不論是否委請律師處理，訴訟成敗都得由個人承擔，律師只是「為人作嫁」，委託人絕對要花時間監督律師的作為，以保持訴訟的初衷。
事實上，時間成本也包含了個人可否經得起長期訴訟所帶來的精神煎熬。發生糾紛，已經是「首次傷害」，如果決定提起訴訟，必然重新挑起過去的事實，再次檢討及挖掘自己過去的錯誤或疏忽，可說是對當事人的「二次傷害」。
不論是否委任律師承辦訴訟案件，訴訟雙方必須提出佐證的文件資料，以支持個人的訴求及主張。當事人整理過去相關文件，就得面對過去的錯誤或疏忽，而且隨著訴訟攻防的展開，雙方必須挖掘過去事實的程度可能愈來愈深，時間甚至可能必須延續到三審訴訟，這是考慮時間成本時，不能忽略的問題。
金錢成本
「金錢成本」是考慮提起訴訟的重要因素。除了委任律師必須支付律師費用外，提出民事及行政訴訟時，尚須支付法院裁判費用；至於刑事訴訟則無須支付法院裁判費用。如果訴訟的爭點是必須提請第三者作鑑定時，該鑑定費用也是一筆重大的支出，所以考慮提出訴訟時，須一併預估訴訟所產生的可能花費。
有關民事訴訟費用的計算，針對財產訴訟，主要是以請求金額的多寡為基礎：第一審裁判費用是請求金額的百分之一，而第二審及第三審都是上訴金額的百分之一點六五。舉例來說：甲方想對乙方提起訴訟，請求三千萬元的損害賠償，甲方提起訴訟時就須繳納三十萬元的裁判費；如果甲方不幸一審敗訴，而想上訴時，就須繳納四十九萬五千元的裁判費。
我與當事人討論是否提出訴訟時，常一併提請當事人評估可能支出的費用；尤其我是一位提供服務的律師，自然有應收取的律師費用，對當事人而言，這常是一筆不小的費用支出。我過去也曾遇到當事人因為訴訟進行過久，無法繼續支付律師費用因而打退堂鼓的例子，心中很替對方惋惜。
此外，提出訴訟就是向對方「正式宣戰」，雙方之間的緊張關係自然跟著升高，這種緊張關係是否會同時傷及雙方的共同親屬或其他朋友關係，也值得一併列入思考。畢竟，「講人情」是我們固有的文化傳統，提出訴訟必然會因為訴訟進展加深彼此的攻防，也因此深化「對立與仇恨」，是否會傷及周遭的親友，當事人一定要一併考量。
評估自我個性
訴訟是口舌及筆墨的戰爭，而戰爭的本質是你爭我奪的過程。當事人雖然可以委託律師出庭，但如果因為案件需要，法院或檢察機關仍有權要求當事人到庭說明。所以，當事人最好先評估自己有無「膽量」出庭，以及是否願意在法庭上面對糾紛的對方，甚至是連續多次面對。
當事人出庭必須面對法院或檢察機關的訊問，所以最好先評估能否應付法院或檢察機關的訊問。有無冷靜的頭腦、是否有良好的口才、面對對方是否會惱羞成怒、身體可否負荷等等，都是當事人出庭前必須先思考過的問題。
有些當事人一心想告糾紛的對方，以為只要委託律師出面就可以高枕無憂，這種想法未必正確。每當我與當事人討論案情時，我會由當事人與我對話的過程中，評估當事人是否禁得起可能出庭的挑戰。如果我的主觀看法是當事人不適合出庭時，我會直接要求當事人請其自我評估。
但即使無須親自出庭面對訊問或見到對方，當事人仍會因律師提供對方的書狀，而閱讀到對方提出的攻擊內容。容易受到影響的人，或許會因此耿耿於懷，甚至惱羞成怒而忘了提出訴訟的初衷。如果當事人無法釋懷對方的訴訟攻擊，自當保守決定是否提出訴訟。
我常遇到當事人拿著對方的書狀，生氣地對我數落對方的不是，嘴裡喃喃唸著對方不應如此攻訐。我常提醒當事人，不要太過計較對方於訴訟中所提的主張，畢竟雙方都想贏得這場官司。律師要做的一件事，就是拉回當事人的情緒反應，重新站穩訴訟主軸。
我常在想，當事人在與我討論書狀時已有這般情緒反應，返家後，難道就能重回正常的生活嗎？提出訴訟會使自己陷入情緒的困擾中，這也是提出訴訟初始應該多加考量的一點。
無論如何，訴訟是戰爭，當事人如果不喜歡對立的局面，不願見到相互攻擊的場面，實不宜任意提出訴訟。當然，是否提出訴訟，沒有絕對的好壞，只是利益權衡的問題。如果當事人確有提出訴訟的必要，即使當事人的個性不宜面對訴訟，仍不應拒絕提出訴訟，以防止法律風險惡化。
